论海上保险合同中的保证条款

在海上保险合同中，保证（Warranties）是被保险人对做或不做特定的事情，或是否履行某项前提，或是否确认某些事实的特定状态的存在的一种承诺。保证可以用昭示或默示的方式。保证的事项必需切实遵守。否则，无论被保险人是否违背了保证，也无论是否造成损失，保险人就有权使整个合同无效。
    保证条款是海上保险合同的重要条款，具有重要的意义，详细表现在：

    第一、保证是最大诚信原则的主要内容之一。
    诚信原则是合同的基本原则之一，保险是一个带有投契性质的合同，海上保险合同本身所具有的特殊性，使得合同当事人必需承担更大的诚信义务。最大诚信原则实际上包括被保险人及保险人在订立合同时应将有关情况互相通告及保证做什么，保证不做什么，即共知和保证两个方面。
    我国《海商法》和《保险法》均明文划定了告知义务，即投保人在投保时必需遵守两项基本原则，一是透露一切重要事实，二是不做虚伪陈述。这也是被保险人对保险人作出的基本保证。由此，从上述意义讲在最高诚信原则中保证的地位比告知更具有基础性。

    第二，保证是水险的“安全阀”。
    有了诚信原则，保险人可以拒绝承担经证明与其接受保险时对是否承保、厘订保险费率的熟悉有实质不同的赔偿责任。但是在口头订立的保险合同或由经纪人订立的海上保险合同时，要对事实或许诺进行证明是很难题的。因此，保险人在保单中加入保证条款，以进一步证实或了解其足以决定是否承保或费率高低的事实或承诺。同时，在保单中加入保证条款，以改善承保质量，这不仅是保险人的要求，也是被保险人愿意接受的。由于如斯这般后，被保险人在保险人获得确实的事实或许诺后，天然就可以得到保险人给予的更优惠的费率。

    第三，保证是海上保险合同中最基本的条款。
    在现实中，保险合同不仅包含保险单本身，还包括已形成的投保单，有时还包括续保通知、批单等。保证条款产生于投保单的询问和回答或者投保单的声明中，这些回答和声明深刻地影响着保险人的决定并最后老是要明确地写进随后发出的保险单中，或者明确地包括在保险单的条文之中。
    保证条款之所以是海上保险合同最基本的条款是由于保险人能够依据被保险人对保证的违背而否认全部合同的效力且可以选择对己有利的处理方式。假如违背保证，根据《1906年英国海上保险法》的划定：“保险人可根据保单中任何明文划定，从被保险人违背保证之日起解除责任”，同时，该法还划定：“保证的违背可认为保险人抛却。”即保险人可以抛却对保证违约行为的制裁，或通过加收保费的方法，对这种违约情况仍继承予以承保。
    保证条款的重要性还体现在保证的事项须得到严格遵守上。这种严格详细表现期近使违背保证同以后发生的损失之间显然没有任何联系，保险人仍能够因被保险人违背保证而解除全部责任。严格遵守就是涓滴不差，不能以本质上无差异而否认。

    第四，对保证条款的明文划定是《1906年英国海上保险法》不可或缺的组成部门，已成为国际习惯。
    《1906年英国海上保险法》自实施以来，已为绝大多数海运国家所鉴戒，事实上已成为最具有权势巨子性的国际习惯作法。该法在总共93条中以9条的篇幅对保证的性质，昭示和默示保证，何时可以免除履行保证等做了具体的划定。根据该法已形成了很多闻名案例，这些案例是对该法有关保证条款的有力注释，也已为国际社会所接受，业已成为援引该法时所必需考虑在内的重要因素。

    第五，《1906年英国海上保险法》对保证条款的划定已成为我国海事审讯的重要鉴戒。

    二
    我国《海商法》对保证条款的划定只有一条即第二百三十五条：“被保险人违背合同商定的保证条款时，应当立刻书面通知保险人。保险人收到通知后，可以解除合同，也可以要求修改承保前提，增加保险费。”新颁布的《保险法》对保证没有做出任何划定。海上保险合同中的保证不同于民法或其他性质合同的保证，也不可能合用其他法律。在法律关系主体涉外的情况下，根据《民法通则》第一百四十二条第三款的划定：“中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或参加的国际条约没有划定的，可以合用国际惯例。”国际上已取得基本共鸣，即《1906年英国海上保险法》已成为国际惯例。而且事实上《1906年英国海上保险法》关于保证的很多划定，如适航性、正当性的默示保证。离开《1906年英国海上保险法》是很难找到保证的法律基础的。
    对比保证条款在海上保险合同中的重要性和我国《海商法》对保证条款划定的疏漏性，可以看出存在以下几个题目：

    第一，我国法律对保证条款的性质没有作出明文划定。
    根据我国《保险法》第一百四十七条的划定：海上保险合用海商法的划定；海商法未作划定的，合用本法的有关划定。我国《海商法》没有对保证条款的性质作出划定，《保险法》甚至对保证只字未提，因此也就谈不上合用。
    保证的性质决定了保证条款在海上保险合同中的地位，也表明了保证本身与最高诚信原则之间存在的法律关系。假如分歧错误保证的性质作出明文划定，那么保证条款在海上保险合同中的作用势必会泛起各种各样的争议，也就会终极影响海上保险合同双方当事人对保证条款的决心信念，从某种程度上损害保险人和被保险人的实际利益。

    第二，我国《海商法》对保证条款的划定是极其简朴的。
    从数目上讲，我国《海商法》对保证的划定仅第二百三十五条一条，而《1906年英国海上保险法》则从第三十三条至第四十一条以九条篇幅加以划定。从内容上看，我国《海商法》仅划定保险人在接到被保险人违背保证的通知后可以解除合同或修改承保前提、增加保险费。而《1906年英国海上保险法》则对保证的性质、何时可免除履行保证、明文保证、中立保证、船籍无需暗示保证、完好安全保证、船舶适航保证、货物适航性无需暗示保证，正当保证等都做了具体的划定。

    第三，我国《海商法》对保证的划定是令人困惑的。
    我国《海商法》的主要起草领导人郭日齐在《我国〈海商法〉立法特点简介》一文中指出：“严格按照国际尺度制定海商法规范。…海上保险合同章则充分参考了为绝大多数海运国家所鉴戒的事实上已形成国际习惯做法的《1906年英国海上保险法》”（见《海商法学习必读》，交通部政策法规司、交通部法律事务中央编，人民交通出版社，1993年），事实上，在对保证的法律界定上我国《海商法》根本没有参考《1906年英国海上保险法》，而是深受前苏联《海商法》第217 条划定的影响（参见《各国和地区海商法比较》张忠晔编，朱曾杰审校，人民交通出版社，1994年），即被保险人违背保证时应立刻通知保险人。既然宣称《1906年英国海上保险法》是国际习惯应充分参考，而且在实践中也是依据其有关划定精神施行的，然而在立法时又完全抛弃不予采用，而实施并非国际习惯的前苏联划定，这是令人困惑的。
    其次，《海商法》第二百三十五条关于被保险人违背保证时应立刻通知保险人的划定也是令人困惑的。由于按民事诉讼的举证规则：“谁主张，谁举证。”保险人要解除合同，必需主张被保险人已违背合同商定的保证条款，举证义务理应由保险人承担。在现实中也很难想象作为合统一方当事人的被保险人在违背合同商定时会主动通知对方，而以自己承担违约责任为代价。
    再次，第二百三十五条的划定也不能明确地表明假如被保险人违背保证后不通知保险人，保险人就有权解除合同。

    第四，我国法律对保证条款的合用事实上存在着部门无法可依的情况。
    《海商法》第二百三十五条的划定是疏漏的，尤其是在实践中必不可少的答应默示保证，免除履行保证的前提等在我国海关审讯中是无法可依的。固然《民法通则》第一百四十二条划定可以合用国际惯例，然而《1906年英国海上保险法》尽管正成为关于海上保险的国际习惯，但在本质上依然是英国法律。在我国，除了在涉外经济合同中商定合用外国法外，合用英国法是不可能的。而且第一百四十二条的划定还必需以合同当事人至少有一方主体涉外为前题。在合同各方当事人均为中国籍时，势必连合用《1906年英国海上保险法》都成为不可能，故而会泛起根本无法可依的现象。

    三
    综前所述，保证条款是海上保险合同的基本条款，对保险人和被保险人都具有重要意义。针对我国《海商法》对其的划定存在疏漏，因此，有必要进行改进。

    第一，建议在制定我国《海商法》实施细则时，应充分参考《1906年英国海上保险法》的有关划定，明确
    保证的法律性质，划定昭示默示保证的法律形式，对部门重要的默示保证的内容应加以明确划定，如适航性、不绕航、货物及运输的正当性等主要默示保证内容。

    第二，参考《1906年英国海上保险法》既要尊重国际习惯也要结合海商法的历史发展，究竟它已有九十年的历史，更要结合我国自身的实际。如关于适航的默示保证就可以在近几年来海事审讯实践与理论探讨的基础上做出一个比较完善的总结。

    第三，在我国法律法规未对保证做出进一步的划定时，建议海上保险合同确当事人在海上保险合同中明确商定保证条款。商定的内容至少应包含三方面：首先，必需明确商定条款是保证条款。保证的产生有多种方式，好比明确使用“保证”这个词，或使用“被保险人保证”，或被保险人作某事或不做某事，保险单就无效。其次，必需明确保证的内容。在默示条款没有我国现行法律依据时，为避免以后不必要的争议当事人应在考虑到自身承受能力的基础上明确作出何种承诺。最后，还应划定违背保证应承担的法律责任。我国法律对违背保证所应承担的法律责任没有作出划定，但答应合同当事人商定违约责任。对违约责任的商定是实现保证条款作用的重要保证。合同商定是法律划定不健全时合同当事人维护自身利益的可靠、有效的途径。

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